原标题：马吉：特朗普陷入“最后的疯狂”，中国企业该怎么办？

　　[文/观察者网专栏作者 马吉 北京大学国际法学院高级讲师]

　　2021年开年，世界局势依然动荡，中国企业海外遭遇不断。

　　1月5日，美国总统特朗普签发《应对中国公司开发或控制的应用程序和其他软件构成的威胁的行政令》（Executive Order Addressing the Threat Posed By Applications and Other Software Developed or Controlled By Chinese Companies），禁止美国人士与开发或控制以下8款中国应用程序的人员进行某些交易：Alipay、CamScanner、QQ Wallet、SHAREit、Tencent QQ、Vmate、WeChat Pay和WPS Office。

　　另外，短短一周内，美国纽交所针对在美上市的中国三大电信企业退市一事，做出三次内容反复的公告，究竟退还是不退，剧情一再反转。截止今天，纽交所仍要求中国三大电信企业退市。

　　特朗普签行政令，禁止与支付宝、微信支付等8款中国应用软件交易

　　1月20日，特朗普政府就将正式进行权力交接，为何在这剩下的十余天内依然对中国高科技企业不依不饶？最近一个月，中国很多企业和个人遭美国政府列入美国商务部实体清单， 以及被美国财政部海外资产办公室（OFAC）列入制裁清单，可以说不排除这些行为是特朗普任期最后的“疯狂”。

　　那么，中国企业如何挺过特朗普的“疯狂”？此次被特朗普行政命令禁止交易的中国公司是否有解决方法？方法是有的。但在提出解决方法前，必须明确在此次被禁事件中所涉公司的整体战略目标是：此项行政命令被暂停，或待拜登政府上台后废除特朗普签发的行政命令。

　　可以预见，拜登政府上台后有许多棘手事情亟待处理，废除特朗普签发的这些行政命令并不会被列为优先处理。但是中国高科技企业是等不及的，所以中国企业需要发出强烈信号，积极推进、甚至迫使拜登政府将该事项列入优先处理议程。那么，如何推动呢？此时，依据美国《宪法》起诉美国政府，是一个非常现实且有效的法律方法。

　　美国宪法第五修正案规定：“任何人不得未经正当法律程序就被剥夺生命，自由或财产”。第五修正案的正当程序条款要求被剥夺财产的当事方应得到适当的通知并有发表意见的机会。当在美国拥有财产的外国机构在政府干预下，该机构财产置于危险之中时，可以援引《宪法》来获得保护。八家APP所涉公司，作为与美国有实质联系并拥有财产的外国公司，无疑有权获得正当程序条款的保护。

　　该《行政令》通过允许商务部长禁止任何人或就美国管辖范围内的任何财产与八家APP所涉公司或任何其他子公司进行“任何交易”，从而剥夺了这八家APP所涉公司的财产权。尽管在美国政府确定涵盖交易之前，原告被剥夺的确切范围仍不确定，但无论美国政府选择实施此命令的范围为何，该命令明确地考虑了对原告财产权的严重剥夺。

　　期间，八家APP所涉公司可以申请向法院申请临时禁止令。禁止令是美国联邦法院用来改变或维持现状的一种非常特殊的救济com/so/方式.html' target='_blank'>方式。为了保证司法公正或避免对原告造成不可挽回的损失，法官会要求一方当事人作出停止等特定行为。美国《联邦民事诉讼程序法》第65条对禁止令的通知方式、形式和范围作出了规定，但并没有规定作出禁止令的具体标准。禁止令的作出与否完全取决于法官对个案案情的判断。是否可以获得临时禁止令，对八家APP所涉公司具有重大意义。获得临时性禁令，可以使所涉公司具有更大的筹码和更多的时间，与拜登政府进行协商。

　　在欧洲，华为已经拿起法律武器来保护自己的权利。针对瑞典政府禁止华为参与5G网路建设的行政禁令，华为已于2020年11月6向瑞典行政法院起诉，声称瑞典邮政和电信管理局的这项禁令缺乏法律依据，违反了正当程序，侵犯了基本人权，违反了欧盟的基本法律原则，而且实质上是不正确的。

　　同时，2021年1月6日，华为向瑞典政府提交了一封信，称瑞典政府禁止华为参与瑞典5G网络推出的决定违反了《中瑞双边投资协定》，表明了华为有可能在国际仲裁法庭直接起诉瑞典政府的意向。

　　在特朗普政府最后的“疯狂”时刻，中国高科技企业应该拿起法律武器，来表明自己的姿态，促使法院暂停该《行政令》的执行或者“迫使”拜登政府将特朗普的《行政令》废除。